私募基金中的股票能否质押投资权-浅谈私募股权基金份额质押

谈私募股权基金份额质押

【17年29期】

谈私募股权基金份额质押

私募股权投资(PrivateEquity，简称“PE“)是指通过上市、并购或管理回购等方式出售私营企业，即非上市企业的股权投资。广义上说，私募股权投资涵盖了企业首次公开发行前各阶段的股权投资，即种子期、初始期、发展期、扩张期、成熟期等时期的投资。私募股权基金的经营模式是股权投资，通过被投资企业增资扩股或股份转让获得非上市公司股份，并通过股份增值转让获利。

私募股权基金是可以质押的标的物。

一是私募股权基金份额属于信托财产，属于有价财产。

《中华人民共和国证券投资基金法》第七十条规定，基金股东享有分享基金财产收益、参与清算后剩余基金财产、依法转让或者申请赎回基金股份的财产权。

二是私募股权基金份额可转让。

《中华人民共和国信托法》第四十八条规定：“受益人的信托受益权可以依法转让继承”。《基金法》第七十条规定，基金份额持有人享有依法转让或者申请赎回基金份额的权利，即基金份额持有人获得基金收益的权利。此外，基金持有人还有身份权，如《基金法》有权参加基金股东大会并进行表决、查阅或复制公开披露的基金信息。担保权是利用担保财产的交换价值。私募股权基金份额是一种可转让的财产。作为担保权的对象，法律上没有障碍基金份额质押，既保护了债权人的债权，又保护了债务人的利益。

1.私募股权基金份额出质

私募股权基金质押时，是以基金份额为目标还是以基金份额受益权为目标？基金份额可以直接质押吗？私募股权基金的股份类似于股份，基金权利类似于股权的综合权利，一般是指私募股权基金投资者持有的股份。

根据《公司法》第一

2、第七十三条规定，股权质权实现时，其他股东在同等条件下享有优先购买权。由此可见，出质人设定股权质押的目的是融资，而不是在出质期及以后放弃股东地位。由于私募股权基金可以依法转让，包括赎回或出售，私募股权基金的份额可以成为质押目标。

2.私募股权基金质权设定的法律风险

(1)私募基金份额出质的登记障碍

根据《物权法》第二十二十六条的规定，当事人以基金份额和股权出质的，应当签订书面合同。以基金份额和证券登记结算机构登记的股权出质的，由证券登记结算机构办理出质登记时设立质权；以其他股权出质的，由工商行政管理部门办理出质登记时设立。

除出质人与质权人协商同意外，基金份额和股权出质后不得转让。出质人转让基金份额和股权所得的价款，应当提前向质权人偿还债务或者存款。私募股权基金的组织形式为有限合伙的，依照《证券法》第166条的规定，只有中华人民共和国公民和法人才允许开立证券账户。合伙企业仍属于“其他组织”的范畴，因此无法开立证券账户。因此，当私募股权被质押时，证券登记结算机构根本不会接受涉及有限合伙企业的此类申请。

根据《物权法》第二十二十三条第四款规定的“股权”，视为“其他股权”质押的，应当在工商行政管理部门办理质押登记时设立质押权。但是，它在法律上没有获得与股权相同的地位和待遇。当质押人、质押人或者有限合伙企业向工商行政管理部门申请质押登记时，也将被拒绝。

(2)私募股权出质成立时的判断和分析

根据《物权法》第二十二十九条的规定，权利质权除本节规定外，还适用本章第一节动产质权规定。建立动产质权交付。作为抽象的对象，如何判断交付？

以有限合伙私募股权基金为例。通过与出质人和有限合伙企业的协议和合伙人的决议，其他合伙人同意并认可质权的设立，并通过合伙企业承诺在任何收入分配、出质人退出合伙、被解雇、转让财产份额时通知质权人；所有收入均进入质权人指定的账户，未经质权人书面同意，不得向出质人支付；质权人同意成为其合伙人，因为实现质权时转让实收出资额及其享有的财产份额。

由此可见，产权的实现完全由质权人控制，因此可以确认质权已交付给质权人，质权已成立。

3.私募股权基金质量设定法律风险防范设定

目前，我国还没有明确规定私募股权基金质权的法律。

一方面，《证券公司股权质押贷款管理办法》为银行业风险法律体系提供了模式。为了更加规范私募股权基金质押的运作，确保私募股权基金的正常合法化运作，避免不必要的风险，有必要继续建立相关的法律体系，形成一个整体。

从根本上说，有必要探索私募股权质押融资的有效途径，证券市场的成熟，降低基金投资的风险，以确保基金份额质权的实现。

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