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海外投资暗潮汹涌，如何选择集团企业承包海外项目的签约模式？
#近年来，海外工程市场形势发生了很大变化，项目规模越来越大，合同金额越来越大。业主还对承包商提出了越来越高的资金预付款、投资等资金要求。
面对越来越大的项目规模和资本要求，中小型工程企业越来越无能为力，大型集团工程企业获得和经营这些大型甚至大型承包项目，面临签约模式的混乱，蘑菇今天将与您分享这篇干文章，旨在回答大型甚至大型承包项目签约模式的混乱。
不可否认，中国企业“走出去”的主体首先是大型国有企业，尤其是中央企业，其次是大型民营企业。在组织结构方面，我国大型国有企业(特别是中央企业)和大型民营企业普遍实行集团制，前者如中国建筑集团有限公司、中国铁路工程集团有限公司、中国铁路建筑集团有限公司、中国交通建设集团有限公司、中国电力建设集团有限公司、中国能源建设集团有限公司、中国化工集团有限公司、中国建材集团有限公司、中国冶金工程集团有限公司、中国煤炭工程集团有限公司、后者，如特变电工有限公司、中国武夷实业有限公司等民营企业承包集团，一方面是为了打造专业平台，另一方面是风险隔离，即母公司风险隔离的需要。
然而，近年来，在海外工程项目大规模化的趋势下，在海外业主普遍提出资金支持和投资的要求下，实行集团制的中国大型承包企业被迫重新参与项目运营，严重偏离了隔离母公司风险的初衷，鼓励我们研究集团公司参与签约的模式，解决其合法性问题。
1、海外工程项目的大规模转型和承包签约模式
如上所述，近年来海外工程市场形势发生了很大变化，项目规模和合同金额越来越大，甚至出现了几十亿美元到几百亿美元的巨型项目，如中国葛洲坝集团有限公司承建的阿根廷基塞水电站(合同金额47亿美元)和安哥拉卡水电站(合同金额45亿美元)、萨勒曼国王国际综合港务设施项目(合同金额30亿美元)由中国电力建设集团有限公司承建、埃及汉拉维恩燃煤电站项目(合同金额44亿美元)由中国东方电气集团有限公司和上海电气集团有限公司获得、中国交通建设集团有限公司获得的马来西亚东部沿海铁路项目(经调整的合同金额为林吉特440亿元，约106亿美元)等。
与此同时，近年来，海外工程项目的运营模式也发生了很大的变化，业主对承包商预付款甚至股权投资的要求越来越普遍，项目的大规模也导致预付款和投资金额越来越大，往往数千万甚至数亿美元的预付款或投资要求，给中国外国承包企业带来了沉重的财务负担。
在项目大规模、高预付款或投资的要求下，中国集团企业的工程平台公司越来越无能为力。一方面，与项目规模相比，工程平台公司的资产规模（特别是净资产规模）较小，抗风险能力不匹配，不能满足海外业主的风险控制要求；另一方面，工程平台公司受资产规模和融资能力的限制，满足业主垫资和投资要求越来越困难。在这种情况下，集团公司迫切需要重新介入，以集团公司的信用为下属工程平台公司解决信用和抗风险能力不足的问题，协助下属工程平台公司获得海外大型工程项目，满足业主对承包商的预付款和投资要求。
二、分析各签约模式的利弊
在目前的海外工程市场形势下，实行集团制的中国工程企业主要有四种签约模式：（1）工程平台公司独立签约；（2）集团公司独立签约；（3）工程平台公司签约 (4)工程平台公司担保 集团公司联合体签约。本文分析了上述四种签约方式的优缺点。
(1)工程平台公司独立签约
其下属平台工程公司独立签订海外工程合同，是中国集团工程企业海外工程项目的传统模式，具有重要价值，一方面可以建立工程平台，实现集团工程业务的板块化和专业化，另一方面可以通过工程平台公司的有限责任机制打断和隔离母公司的风险。
然而，在当前海外工程的大趋势下，工程平台公司独立签约模式的缺点越来越明显——单靠工程平台公司的信用和抗风险能力，无法匹配海外大型工程项目的规模，更不用说满足海外业主向承包商提出的预付款和投资要求了。因此，盲目坚持隔离母公司风险，坚持下属工程平台公司独立签订合同，无助于下属工程平台公司获得海外工程项目，特别是大型海外工程项目。
(二)集团公司独立签订合同
对于获得海外工程项目，集团公司独立签约模式在竞争中非常有利，这在海外大型工程项目中尤为明显，因为签约模式的基础是整个集团的信用，可以更好地匹配承包商信用和海外大型工程项目抗风险能力的要求，同时利用集团公司的银行信用和财务能力，也可以更好地满足海外业主的项目预付款和投资要求。
然而，由集团公司独立签订合同的模式也有明显的缺点。一方面，由集团公司独立签订合同，将使集团公司面临合同项下对业主的责任风险，偏离集团公司作为母公司责任的初衷；另一方面，该合同模式往往导致项目实施中严重的合法性问题：
在一般业务实践中，集团公司的功能定位一般是承担管理和服务职能，而不是作为项目的具体实施单位，具体到外包工程行业，集团公司独立签署海外项目，一般不是具体实施，而是由下属工程平台公司具体实施。但根据国内外一般法律实践，该项目实施模式将面临严重的合法性问题，体现在：
（1）考虑到集团公司和下属工程平台公司是不同的法人实体，集团公司签署的项目很容易被认定为分包，可能存在法律障碍；
（2）由于目前海外工程的主流承包模式是EPC/交钥匙总承包，下属平台公司在实施集团公司签订的海外工程项目时，必须重新分包不属于自身专业范围的工程部分。这种重新分包也可能存在法律障碍。例如，国务院《外包工程管理条例（2017年修订）》（以下简称《条例》）第十条明确规定，“分包商不得将项目分包或重新分包。对外承包工程的单位应当在分包合同中明确规定，分包商不得分包或者重新分包工程，并负责监督。其内容包括罚款、禁止在一定年限内获得新的海外工程项目、减少或吊销资质证书等。
(三)工程平台公司签约 集团公司担保
“工程平台公司签订合同 “集团公司担保”的签约模式诞生于海外工程项目大规模化的趋势。同时，很大程度上也源于中国国家外汇局2014年《跨境担保外汇管理条例》将跨境担保从审批制度转变为备案制度，简化审批流程。该模式主要旨在解决集团下属工程平台公司面临海外大型工程项目信用和抗风险能力不足的问题。因此，该模型的主要价值在于支持下属工程平台公司获取海外工程项目。
“工程平台公司签订合同 集团公司担保“签约模式是“双刃剑”，其支持下属工程平台公司获得海外大型工程项目价值巨大，但其缺点也非常明显：一方面，模式严重偏离了设立专业平台公司隔离母公司风险的初衷，另一方面，更严重的是，海外项目业主要求承包商提交的母公司担保主要是财务担保，这种财务担保会改变集团公司的资产负债结构，增加集团公司的债务负担。(详见作者在《浙江国际工程》(2017年第二期)发表的《国际工程承包中母公司担保问题透视》一文)。
(四)工程平台公司 集团公司联合体签订合同
与工程平台公司签订合同 集团公司担保的签约模式相同，“工程平台公司” “集团公司联合体签约”的签约模式也使集团公司直接参与项目，面临海外业主的责任风险，严重违反了设立专业平台公司隔离母公司风险的初衷。
但与其缺点相比，“工程平台公司” 一方面，该模式还解决了集团下属工程平台公司面临海外大型工程项目信用和抗风险能力不足的问题，有利于支持下属工程平台公司获得海外大型工程项目；另一方面，更有价值的是，该模式不会增加集团公司的负债，集团公司的负债结构不会改变，这对集团公司作为上市公司的价值尤为明显。
例如，在中央企业集团工程公司承包的南亚电站EPC总承包项目中，由于工程公司资产规模有限，抗风险能力不足，业主认为工程公司的信用和抗风险能力与项目不匹配，因此强烈要求工程公司提交集团公司出具的财务赔偿母公司担保，并将其作为项目授予工程公司的先决条件之一。考虑到提供财务赔偿担保将改变集团公司的资产负债结构，增加集团公司的负债，我们向工程公司及其集团公司提出建议，并将签署模式由“工程公司签署” 集团公司担保模式转变为“工程公司” 集团公司联合体以联合体形式承包电站项目，解决了工程公司信用和抗风险能力不足的问题，另一方面，也避免了集团公司增加担保负债，帮助客户优化签约模式。
三、对集团工程企业海外工程承包项目签约模式的建议
综合分析上述四种海外工程项目签约模式，作者对中国集团工程企业“走出去”获得的海外工程项目签约模式的选择提出以下建议：
首先，如果目标项目规模有限，下属工程平台公司的信用和抗风险能力与项目规模相匹配，笔者建议下属单位独立签订合同。
同时，如果单个下属单位不能满足上述要求，集团公司可以协调设计院等两个或多个下属单位组建联合体 为提高承包商的信用和抗风险能力，施工企业承包商联合体获得并承接海外工程项目。毕竟，海外工程市场的商业生态发生了很大的变化。这种市场形势的剧变迫切需要中国集团工程企业整合整个集团的力量——设计院 建设单位组建联合体的签约模式可以实现互补优势，实现集团公司的整体利益。
第二，如果下属工程平台公司及相关下属两个或两个以上的工程平台公司仍不能满足与目标项目相匹配的信用和抗风险能力要求，笔者建议集团公司与具体运营项目的下属工程平台公司成立联合体，以联合体为主体签订海外工程合同，解决项目实施中转包再分包的违法问题，避免集团公司增加担保负债。
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