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找人代垫资要谨慎，容易构成抽逃出资！|公司法律研究
司法观点
股东可以委托代理机构预付出资。代理机构预付款完成后，视为股东履行出资义务。但代理机构后期收回预付款，股东未在出资期限内补足出资的，认定股东构成抽逃出资。
知识点：
1、公司股东能否委托代理机构垫资？
2、股东在委托代理机构收回资金后未能及时弥补风险？
3、股东找人代垫资，注意三步法？
4、股东补足抽逃出资时应注意哪些事项？
...详见下文
经典案例
A公司成立于2013年5月17日，注册资本500万元。公司成立时的股东是孙和王。根据公司章程，孙认缴出资300万元，王认缴出资200万元。出资时间为2013年5月16日，出资方式为货币，成立时实际支付。
2013年5月4日，王委托陈代理出资事宜。陈随后为王开立了银行账户，并将200万元存入A公司账户。同日，孙将200万元存入A公司账户。
A公司于2013年5月31日将500万元转入B公司账户。
2017年3月，A公司以王某抽逃出资为由，将王某告上法庭，要求王某退还抽逃出资200万元。在审判中，王辩称公司股东实际上是他的女婿唐。由于唐有特殊的优质资源，公司成立时与孙协商，唐以资源优势出资，无需实际出资，股权以王的名义登记。后来，他同意委托B代理机构垫资。如果A公司认为王构成抽逃出资，那么孙也构成抽逃出资。
法院认为
根据双方的辩护意见，本案主要有以下三个争议焦点：一是王是否需要实际出资；第二，王的出资是否是通过代理机构预付的，王是否知道；第三，王是否有撤回出资的行为，是否应承担返还出资的责任。
一、王某是否需要实际出资。
《中华人民共和国公司法》第二十七条规定：“股东可以用货币、实物、知识产权、土地使用权等非货币性财产进行估价，可以依法转让；但法律、行政法规不得作为出资的财产除外。作为出资的非货币性财产，应当进行评估和核实，不得高估或者低估。法律、行政法规对评估价格有规定的，从其规定。第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程规定的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资全额存入有限责任公司在银行开立的账户；以非货币性财产出资的，应当依法办理产权转让手续。”
王主张以唐的所有优势资源出资，占a公司股份的40%，不需要以货币出资，但其出资方式不符合法律规定的出资形式。此外，a公司章程还明确规定，王的出资额为200万元，出资方式为货币。因此，法院不接受王的主张。
二、王某的出资是否是通过代理机构垫资，王某是否知道这一点。
在这种情况下，王承认他的出资是由陈处理的，陈发给唐的电子邮件中关于注册资本的解决方案已经明确表示“3、注册资本和注册（包括注册地址）由代理机构代理，共计6.5万元。结合王、孙的账户存款时间和A公司转账时间，可以确定王、孙的投资是通过代理机构预付款支付的。在王承认其投资由陈处理，王本人和唐没有向陈提供任何投资资金，陈发送唐邮件注册资本解决方案明确表示代理，唐也收到了上述邮件，虽然没有明确回复同意预付款，但也没有否认，唐回复邮件也发送了王身份证扫描作为附件，后来，陈某还为王某开立了一个银行账户，并用该账户完成了王某的出资。结合王某在15725号民事判决书中的陈述，法院认为王某知道并承认了其出资部门的预付款方式。
三、王某是否有抽逃出资的行为，是否应承担返还出资款的责任。
虽然A公司注册资本转让的操作不是王的实际操作，但王知道陈负责投资，知道其投资是预付款，也应该知道预付款，代理机构完成验资后将不可避免地从A公司账户转账，其投资事项由陈处理，其投资以预付款的形式不持有异议构成逃避投资。
公司成立后，股东不得逃避出资。股东逃避出资，公司或者其他股东要求其返还出资本息，协助其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人承担连带责任的，人民法院应当予以支持。综上所述，王有逃避出资的行为，应当返还出资200万元。
因此，法院裁定王某将出资额返还A公司200万元。
律师点评
上述典型案例涉及委托代理机构垫资的问题，我们对此作了几点解释：
1、公司股东能否委托代理机构垫资？
在实践中，为了方便公司的成立，许多公司的股东会委托代理机构处理公司的所有设立事宜，甚至公司的投资也会委托代理机构进行预付款，这导致了“预付款”的特殊投资行为。
股东原则上是出资公司的义务主体，但法律不禁止股东委托他人出资。根据《民法通则》关于委托代理的规定，受托人在委托权限内实施的民事法律行为的法律后果及其有效委托代理。因此，股东委托代理机构进行委托代理行为，代理机构的投资行为的法律后果可以与股东相同，即股东履行投资义务。
除代理机构外，公司股东还可以委托其他自然人提前支付资金，股东与委托自然人之间也可以建立委托代理关系。
2、委托代理机构撤回资金后，股东未及时补足的，可能构成撤回资金
一般来说，代理机构进行预付款是一种短期的“过户”行为。验资完成或工商行政管理部门颁发营业执照后，代理机构将收回预付款。
需要注意的是，如果代理机构收回预付款，则相当于股东的出资。根据《公司法》的规定，股东在公司成立后无正当理由收回出资资金的，构成逃避出资。因此，股东在代理机构收回资金后未及时补充资金的，可以认定为逃避出资。
本案章程规定，王认缴200万元出资，出资方式为货币出资。王应在期限内以货币的形式支付全部出资。虽然王某委托代理机构完成预付款，但短期内可视为王某履行出资义务。但是，由于A公司成立后不久，又将出资资金全部转移给代理B公司，属于无正当理由抽回出资的行为。后来王某没有补足A公司的出资，所以法院认定王某构成抽逃出资。
公司治理建议
1、股东找人代垫资的，应当在出资期限内完成实际出资
自公司实收改为认购以来，股东出资的紧迫性也大大降低，认购制度给了股东一个出资缓冲期，因此股东找人预付款的必要性也大大降低。
但股东因特殊原因需要找人代垫资的，应当注意以下三点：
首先，签订委托代理合同，明确其权利和责任。预付款涉及的金额相对较大，应当签订书面协议，约定预付款的具体操作内容，避免口头协议。此外，约定代理机构的违约责任，如未在约定期限内支付预付款或提前收回预付款的违约责任。
二是合理评估风险，量力而行。股东认缴出资时，应根据自身财务状况量力而行，避免肿脸胖子。虽然认缴制度给了股东期限利益，但认缴金额迟早要实际缴纳，股东应在自身能力范围内认缴。
第三，积极筹集资金，完成实际投资。股东应当杜绝“代理机构预付款后我什么都没发生”的错误想法。代理机构收回预付款后，股东应当在出资期限内完成实际支付出资义务，否则可以认定为逃避出资。
2、股东补足抽逃出资时应注意哪些事项？
股东在补足抽逃出资时应注意以下两点：
一是股东补足出资要注意形式。一些股东会以自己的名义向公司个人债权人清偿债务，或向公司投入生产经营资金。需要注意的是，股东对公司的投资和投资不是同一个概念，两者在功能和作用上存在重大差异。即使股东对公司的实际投资超过其认购的投资，也不能免除股东逃避出资的责任。为什么我们之前发布的《出资后转出资金》不构成抽逃出资？股东可以帮助公司偿还债务，购买设备，并确定已补充逃避投资吗？》(点击文章名称查看)本文详细阐述了此问题，供参考。
第二，股东补充出资应反映在公司会计凭证上。股东向公司支付的款项为补充逃避出资的，应当记录在公司会计凭证中。股东所谓的补充出资不反映在公司会计凭证上的，法院一般不予承认。[公司法律研究157]
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